Reinier adviseert nationale en internationale bedrijven
reinier.russell@russell.nl +31 20 301 55 55Na een jaar met lange besprekingen waarin u veel geïnvesteerd hebt, breekt de tegenpartij de onderhandelingen af. U bent niet alleen de tijd, maar ook het geld kwijt. Bovendien kan de tegenpartij nu met uw goede ideeën aan de haal gaan. Is dit te voorkomen?
Wanneer u schade lijdt of winst derft doordat uw tegenpartij onderhandelingen afbreekt, kan deze daarvoor aansprakelijk zijn. In dat geval kunt u in Nederland schadevergoeding vorderen bij de rechter. Andere landen kennen deze zogenoemde precontractuele aansprakelijkheid niet. De rechter zal kijken of de onderhandelingen al zo ver gevorderd waren dat u er gerechtvaardigd op mocht vertrouwen dat de overeenkomst tot stand zou komen. In dat geval is de tegenpartij schadeplichtig. Vervolgens zal de rechter moeten bepalen hoe hoog de schade is die voor vergoeding in aanmerking komt.
In de praktijk biedt dit maar weinig concrete houvast in welke gevallen de afbrekende partij inderdaad schadevergoeding zal moeten betalen en hoe hoog deze zal zijn. Net zoals bij het aangaan van een huwelijk is het daarom vaak beter om vooraf – als de verstandhouding tussen partijen goed is – afspraken te maken, dan rollend over straat te gaan als de onderhandelingen zijn stukgelopen. Dat kan in de vorm van een Letter of Intent (hierna: “LOI”).
In een LOI spreken de partijen de intentie uit om samen een bepaald doel te bereiken, vaak het sluiten van een overeenkomst. De LOI kent vele gedaantes en namen zoals “Intentieverklaring”, “Voorovereenkomst”, “Memorandum of Agreement/Understanding” of “Principles of Cooperation”. Partijen kunnen ter reglementering van hun onderhandelingen tal van zaken in een LOI opnemen. Een aantal belangrijke praktische punten zijn:
Partijen kunnen elkaar exclusiviteit verlenen ten aanzien van de onderhandelingen. De deelnemer aan de onderhandelingen is er immers niet bij gebaat als er buiten zijn medeweten om onderhandelingen plaatsvinden met een derde, en de ander uiteindelijk met deze derde contracteert.
Voorts is het mogelijk dat afgesproken wordt dat de ene partij aan de andere partij een boete (“break fee”) moet betalen in het geval het gewenste (eind)resultaat niet wordt bereikt. Met een break fee kan worden bereikt dat partijen worden geprikkeld om het doel te bereiken (commitment).
In de LOI kunnen partijen ook regelen op welke wijzen de kosten in het voortraject (waaronder die van juridische adviseurs) zullen worden verdeeld. Lopen de onderhandelingen stuk, dan is het duidelijk welke kosten voor wiens rekening komen.
Partijen kunnen afspraken maken over de vertrouwelijkheid van bepaalde gegevens. De effectiviteit van een geheimhoudingsbeding kan worden bewerkstelligd door een hoge boete op de overtreding te stellen. De boete kan door een rechter wel worden gematigd, zoals het gerechtshof ’s-Hertogenbosch recent deed, omdat het een boete van EUR 100.000,- “buitensporig en onaanvaardbaar” achtte.
De Letter of Intent biedt de ondernemer een instrument om de onderhandelingen in een vroegtijdig stadium in te kaderen, te structureren en de kosten ervan te begroten. De gevolgen van het (voortijdig) afbreken van de onderhandelingen kunnen worden gekwantificeerd en beboet. Door een LOI aan te gaan kan worden bereikt dat partijen – in een later stadium – niet voor onaangename verassingen komen te staan.
De specialisten contractenrecht van Russell Advocaten adviseren u graag over het nut van een Letter of Intent en kunnen u helpen met het opstellen van een sluitende LOI zodat u echt vastlegt wat de omvang van schade en aansprakelijkheid bij het afbreken van onderhandelingen zullen zijn. Wilt u meer weten over dit onderwerp of heeft u andere vragen over contracten en onderhandelingen, dan kunt u contact opnemen met mr. drs. Reinier W.L. Russell (reinier.russell@russell.nl).
Een earn-out bij een bedrijfsovername biedt kansen en risico’s. De voormalige directeur-grootaandeelhouder (DGA) blijft betrokken bij de onderneming en een deel van de koopprijs blijft afhankelijk van toekomstige prestaties. Welke aspecten zijn hierbij van belang?
Een duurovereenkomst kan in principe altijd worden opgezegd, ook als daarover geen afspraken zijn gemaakt. Maar dat kan niet zomaar. Waar moet u rekening mee houden bij de opzegging? En hoe zit het als u af wilt wijken van de gemaakte afspraken over opzegging van de overeenkomst?
Als een contract is beëindigd, kunnen er nog steeds verplichtingen zijn die u wilt dat je contractpartner nakomt, zoals garanties of vertrouwelijkheid. U kunt dit regelen door middel van “survival clauses”, bepalingen die het einde van het contract overleven. Waar moet u op letten bij het opnemen van dergelijke clausules?
De franchiseovereenkomst en de distributieovereenkomst lijken veel op elkaar, maar er zijn ook belangrijke verschillen. Welke gevolgen heeft het als u een franchiseovereenkomst sluit, terwijl dit eigenlijk een distributieovereenkomst is of omgekeerd? Hoe kunt u dit misverstand voorkomen?
De aandeelhoudersovereenkomst is de belangrijkste overeenkomst die tussen aandeelhouders en de vennootschap wordt gesloten. Welke zaken dient u in deze overeenkomst te regelen?
Het gebruik van algemene voorwaarden is niet meer weg te denken. Contractspartijen verwijzen met kleine lettertjes naar hun eigen algemene voorwaarden met daarin veelal gunstige bedingen ten behoeve van zichzelf. Maar wat is de kracht van algemene voorwaarden? En waar moet op worden gelet bij het gebruik daarvan?
