Pedidos de falência na Holanda: uma opção para a cobrança de dívidas

Quando um devedor se recusa a pagar faturas pendentes, apesar de repetidos avisos, cartas de cobrança e até mesmo propostas de acordo, os credores podem começar a buscar medidas mais contundentes. Uma opção prevista na legislação holandesa é a apresentação de um pedido de falência contra o devedor. Quando pode um credor recorrer a essa opção, e quais são os riscos envolvidos?

O que é falência?

A falência é um procedimento jurídico no qual um tribunal declara um devedor falido por este ter deixado de pagar suas dívidas. O objetivo da falência é identificar os bens do devedor, vendê-los quando necessário e distribuir o produto da venda entre todos os credores, de acordo com a ordem de prioridade estabelecida por lei.

Requisitos para a falência

De acordo com a legislação holandesa, um devedor só pode ser declarado falido se tiver deixado de pagar suas dívidas. Isso geralmente significa que o devedor tem vários credores e não tem mais condições ou disposição para cumprir suas obrigações de pagamento.

Um credor que apresentar um pedido de falência deve, portanto, comprovar:

• Um crédito pendente e exigível contra o devedor.
• A existência de pelo menos um credor adicional (uma alegação de apoio).

O tribunal não precisa comprovar que as dificuldades financeiras do devedor sejam permanentes. Basta que o devedor pareça estar em uma situação de ter deixado de pagar suas dívidas.

Embora o critério para estabelecer uma alegação de apoio seja relativamente acessível, os tribunais exigem que sua existência seja suficientemente comprovada. O credor requerente deve portanto, fornecer informações concretas sobre a base jurídica e o valor do crédito coadjuvante, juntamente com quaisquer documentos comprovativos disponíveis, tais como uma fatura, correspondência ou uma declaração por escrito do credor de apoio. Notavelmente, os tribunais têm rejeitado pedidos por falta de um alegação de apoio devidamente comprovada, mesmo quando o devedor não compareceu à audiência. Sempre que possível, é, portanto, aconselhável identificar e contar com mais de um credor de apoio.

O processo de falência

O processo de falência geralmente se inicia quando o credor apresenta um pedido ao tribunal holandês competente.

O tribunal marcará uma audiência na qual tanto o credor quanto o devedor poderão apresentar suas posições. Se o devedor contestar o pedido, o tribunal avaliará se o crédito do credor está sumariamente comprovado, se existe pelo menos um crédito de apoio e se o devedor parece ter deixado de pagar suas dívidas. Se os requisitos legais forem atendidos, o tribunal poderá declarar o devedor falido.

Ao declarar o devedor falido, o tribunal nomeia um administrador da falência (em holandês: curator). O administrador assume o controle dos ativos do devedor, investiga sua situação financeira e determina quais ativos estão disponíveis para distribuição entre os credores.Um credor deve ser representado por um advogado ao apresentar o pedido. O credor requerente arcará, portanto, com as custas judiciais e os honorários advocatícios. Esses custos devem ser ponderados em relação ao valor esperado a ser recuperado, especialmente quando o devedor parece ter poucos ativos realizáveis.

O que acontece após a declaração de falência?

Uma vez declarada a falência, os credores não garantidos geralmente não podem mais buscar a execução individual contra os ativos do devedor. Em vez disso, os ativos disponíveis do devedor são administrados coletivamente em benefício de seus credores. O administrador identificará e realizará os ativos do devedor e distribuirá os recursos obtidos entre os credores, de acordo com as regras de prioridade aplicáveis. Isso não significa necessariamente que todos os credores serão pagos integralmente. Em muitas falências, apenas parte das dívidas pendentes pode ser recuperada e, em alguns casos, pode haver pouco ou nada a ser pago aos credores comuns sem garantia.

A Lei sobre a Confirmação Judicial de Planos de Reestruturação Extrajudiciais (WHOA)

Um pedido de falência pendente pode ser afetado se o devedor iniciar um processo de reestruturação nos termos da Lei sobre a Homologação Judicial de Planos de Reestruturação Extrajudiciais (Wet homologatie onderhands akkoord; WHOA). A WHOA permite que um devedor em dificuldades financeiras proponha um plano de reestruturação aos seus credores fora do âmbito de um processo formal de falência. O plano pode ter como objetivo preservar a viabilidade da empresa ou realizar uma liquidação controlada que ofereça aos credores um resultado melhor do que a falência. Sob certas condições, o tribunal pode suspender o processo de falência para permitir que o processo de reestruturação prossiga.

Se o processo de reestruturação terminar sem um plano homologado pelo tribunal, ou se a suspensão for revogada, o tribunal poderá retomar a análise do pedido de falência.

De avisos de pagamento a ações judiciais

Conforme explicado em nossos blogs anteriores sobre recuperação de dívidas na Holanda, os credores geralmente solicitarão primeiro o pagamento da dívida pendente por meio do envio de avisos de cobrança e de uma carta de cobrança formal e, quando apropriado, tentando negociar um acordo de pagamento. Se o devedor ainda assim não pagar, o credor poderá considerar medidas mais enérgicas, como penhora, processo judicial ordinário ou um pedido de falência.

Antes de entrar com um pedido de falência, o credor pode primeiro advertir o devedor de que entrará com a petição caso o pagamento não seja efetuado dentro de um prazo determinado. Em alguns casos, uma minuta da petição pode ser anexada para demonstrar que o credor está preparado para prosseguir.

Por que um pedido de falência pode ser eficaz

Para muitas empresas, a ameaça de um pedido de falência é um assunto sério. A abertura de um processo de falência pode afetar a reputação do devedor, suas relações com fornecedores e clientes e sua capacidade de continuar operando. Por causa disso, o devedor pode procurar resolver a questão antes que o tribunal julgue a petição, pagando a dívida pendente ou firmando um acordo de pagamento.

No entanto, os credores devem ter em mente que os processos de falência não se destinam exclusivamente à cobrança de dívidas. O tribunal só declarará o devedor falido se os requisitos legais forem atendidos. Mesmo quando esses requisitos forem atendidos, a apresentação de um pedido pode não ser comercialmente sensata. Se o devedor tiver poucos ou nenhum ativo realizável, ou se for previsível que os ativos cubram apenas os créditos dos credores preferenciais, o credor poderá incorrer em custos judiciais adicionais sem receber qualquer parcela da massa falida.

Processo judicial ordinário ou pedido de falência?

Um pedido de falência não é adequado em todas as situações. Um processo judicial comum geralmente será mais apropriado se:

• o devedor contestar genuinamente o crédito. Nesses processos, o tribunal pode avaliar plenamente as posições das partes e, quando necessário, examinar as provas. Tal crédito também pode ser tratado em processo de falência, mas, nesse caso, o administrador da falência conduzirá o processo às custas dos ativos da empresa falida. Isso apenas reduzirá a chance de que a dívida seja recuperada.
• não houver outros credores conhecidos.
• o devedor possua ativos identificáveis suficientes que possam ser penhorados por um oficial de justiça.

Os processos judiciais ordinários podem resultar em uma sentença executória contra o devedor. No entanto, durante um processo de insolvência, uma sentença não pode ser executada e, se for registrada como crédito contra o devedor, será tratada pelo administrador da falência como os demais créditos. Quando a falência for encerrada, será novamente possível executar a sentença.

Um pedido de falência pode ser mais adequado quando:

• o crédito do credor for suficientemente claro;
• vários credores continuam sem receber;
• o devedor pareça ter deixado de pagar suas dívidas; e
• houver indícios de ativos ou transações não divulgados que possam ter prejudicado os credores. Um administrador da falência tem poderes para investigar as finanças do devedor e pode, em determinadas circunstâncias, recuperar ativos em benefício de todos os credores.

Diferentemente dos processos judiciais comuns, os processos de falência têm como objetivo a

a administração e distribuição coletivas dos bens do devedor e não garantem a recuperação integral para o credor requerente. Qualquer recuperação potencial será distribuída de acordo com as regras de prioridade aplicáveis. O processo de recuperação costuma levar mais tempo do que os processos judiciais ordinários.

Se o devedor simplesmente não possuir bens, nem um pedido de falência nem um processo judicial comum normalmente melhorarão a situação do credor.

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